金某涉嫌非法经营罪取保候审一案
2021-04-04
[摘要] 金某涉嫌非法经营罪取保候审一案

我所姚瑶律师承办的金某涉嫌非法经营罪一案,在金某被限制人身自由的第20天,终由宁波某区公安分局作出取保候审决定。

案情简介:

本案系由烟草专卖局移交宁波某区公安分局经侦大队、基层派出所共同侦办的专案。金某通过淘宝、微信联系上家等方式,购入无“中国烟草总公司专卖”字样、在我国境内未获得销售许可的Marlboro(万宝路)、PARLIAMENT(百乐门)、HEETS(黑丝)等品牌的新型不燃烧IQOS卷烟(俗称电子烟“烟弹”)及IQOS烟具。后金某通过互联网第三方平台向他人销售IQOS烟弹及机器,侦查机关初步认定的销售金额共计50余万元。经鉴定,金某持有的进口卷烟为真品卷烟且均无“中国烟草总公司专卖”字样。

本案共计刑拘的犯罪嫌疑人多达10余人。

 

办案过程:

本案是宁波市首例非法经营新型不燃烧电子烟的案件,在电子烟性质的认定,罪与非罪方面存在较大争议,主要涉及以下问题。

 

一、案件事实部分

 

(一) 什么是IQOS

IQOS是电子烟的一种,是知名烟草品牌万宝路的生产商Philip Morris(菲利普·莫里斯)集团研制的新型不燃烧卷烟。IQOS电子烟包括烟具和“烟弹”,工作原理是通过烟具即加热棒烘烤加热“烟弹”产生烟雾,而不是直接燃烧卷烟。Philip Morris公司生产的电子烟烟具称为IQOS,同时生产配套适用IQOS烟具的“烟弹”主要有Marlboro(万宝路)、PARLIAMENT(百乐门)、HEETS(黑丝)等品牌。

 

(二) IQOS“烟弹”是烟草制品吗?

目前我国境内还没有企业生产电子烟。且由于我国实行烟草专卖制度,目前电子烟也未进入我国烟草专卖范围,市场上的电子烟均为非正规渠道流入境内,通过网络、微商等非正规渠道销售。不吸烟或不接触电子烟的人,听到“电子烟”的名称,往往误以为这是一种可替代传统香烟的电子产品或者非烟草制品。事实上,IQOS作为市场上主流的电子烟之一,其“烟弹”均是外形与传统香烟相似的烟草制品,口感也更加接近于传统香烟。而IQOS烟具才是一种需要充电的电子产品,用于烘烤加热“烟弹”。

201710月,国家烟草专卖局制定下发了《关于开展新型卷烟产品鉴别检验工作的通知》,将IQOSGLOPloomREVO四种类型的新型卷烟产品纳入卷烟鉴别检验目录。

201711月,国家烟草质量监督检验中心对相关单位送检的IQOS“烟弹”样品成分进行了鉴别检验,从中检出烟碱、四种烟草特有的N-亚硝胺、以及与一般烟草及烟草制品中相一致的右旋烟碱旋光异构体比例范围、与一般烟草及烟草制品中相一致的次要生物碱种类,判定“烟弹”样品含有烟草特征性成分,填充物由烟叶制成。因此,如果是真品MarlboroPARLIAMENTHEETSIQOS“烟弹”,应属于烟草制品。

本案中,公安机关查获的金某持有的IQOS卷烟若干条。经烟草质量监督检测站鉴别检验,查获的上述卷烟为真品IQOS卷烟,烟支填充物均系烟草制品。

 

(三) 销售IQOS电子烟构成犯罪吗?

《中华人民共和国烟草专卖法》第二条规定:“本法所称烟草专卖品是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶统称烟草制品。”故卷烟的经营销售应当遵守国家烟草专卖管理法律法规的规定。

根据《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第42条的规定,进口烟草专卖品只能由取得特种烟草专卖经营企业许可证的企业经营。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定:“违反国家烟草专卖管理法律法规,未经烟草专卖行政主管部门许可,无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明,非法经营烟草专卖品,情节严重的,依照刑法第二百二十五条的规定,以非法经营罪定罪处罚。”

本案中,犯罪嫌疑人金某没有进口烟草专卖品的资格,也没有烟草零售许可证,不具备在我国经营销售卷烟等烟草专卖品的资格。

根据法律规定,非法经营销售卷烟金额达到五万元,即属于“情节严重”,构成非法经营罪。本案中,从侦查机关处了解的情况来看,金某通过网络销售金额已达50余万元,已涉嫌非法经营罪。

 

二、律师围绕本案开展的工作

姚瑶律师接受金某家属委托后,经会见金某,多次与办案民警沟通并提交承办律师关于本案的法律意见,以金某行为即使存在构成非法经营罪的可能性,但属情节轻微,且金某通过互联网第三方平台向他人销售IQOS烟弹及机器的销售金额共计50余万元。在计算非法经营罪的数额时,应剥离非IQOS烟弹的销售金额。因此建议侦查机关对金某变更强制措施。

 

办案结果:

某区公安分局对金某在刑拘期限内对金某变更强制措施为取保候审。

                                               2018年4月22日

推荐阅读
任某犯销售有毒、有害食品罪(非法添加含有西布曲明的减肥胶囊)获减轻处罚一案

任某犯销售有毒、有害食品罪(非法添加含有西布曲明的减肥胶囊)获减轻处罚一...

为“套路贷” 主犯解套——涉嫌“套路贷”主犯成功获取保候审

为“套路贷” 主犯解套——涉嫌“套路贷”主犯成功获取保候审...

李某某诉南靖县山城镇桥头村三组侵害集体经济组织成员权益纠纷案

李某某诉南靖县山城镇桥头村三组侵害集体经济组织成员权益纠纷案...

陶琦社保纠纷案

陶琦社保纠纷案...